Как снизить риск при использовании: бывший работник на НПД
Работа с бывшим сотрудником, получившим статус самозанятого, — одна из наиболее проверяемых моделей: закон прямо запрещает такому исполнителю применять НПД к доходам от бывшего работодателя в течение двух лет (п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422). Нарушение этого запрета означает автоматическое доначисление НДФЛ 13% и страховых взносов 30%, а уплаченный самозанятым НПД 6% в счёт доначислений не зачитывается — Верховный суд РФ подтвердил это в определении от 03.02.2025 № 309-ЭС24-20306. На 30.04.2026 в России зарегистрировано 16,4 млн самозанятых, 67% из которых работают с юрлицами, — и часть этих связей уходит корнями в прежние трудовые договоры.
Снизить риск при использовании бывшего работника на НПД можно, но только если понимать, где именно возникает уязвимость. Ниже — разбор механизма, матрица сценариев и конкретные шаги для защиты. Материал актуален для компаний, которые работают с самозанятыми и получают запросы ФНС или готовятся к проверке.
Почему бывший работник на НПД — зона повышенного внимания ФНС?
ФЗ-422 запрещает самозанятому применять льготный режим НПД к доходам, полученным от заказчика, который являлся его работодателем менее двух лет назад. Смысл нормы — исключить схему, при которой компания увольняет сотрудника и тут же перезаключает договор с ним как с самозанятым, экономя на НДФЛ и страховых взносах.
ФНС отслеживает эту связь автоматически: при регистрации самозанятого система сопоставляет ИНН с реестром бывших трудовых отношений. Если заказчик платил этому физлицу зарплату по трудовому договору менее двух лет назад, выплата по чеку НПД попадает в приоритетный скоринг-профиль для проверки.
Независимо от двухлетнего запрета, ФНС применяет дополнительный критериальный анализ по письму № ЕА-4-15/4674@: устойчивость и длительность отношений, регулярность и фиксированность выплат, работа исполнителя только на одного заказчика, организационная зависимость. Для бывшего работника эти признаки почти всегда присутствуют — он знает процессы изнутри, использует то же оборудование и подчиняется тем же руководителям.
Если ваша компания работает с бывшими сотрудниками на НПД и получила запрос от ФНС, юристы CAUTIO проанализируют договоры и выплаты, подготовят пояснения с правовой аргументацией реальности услуг.
Оценить риск переквалификацииКаковы признаки трудовых отношений, которые ищет налоговая в договоре с бывшим?
Постановление Пленума ВС РФ № 15 от 29.05.2018 сформулировало ключевые признаки трудовых отношений, которые суды и налоговые органы применяют при оценке договоров ГПХ. Для бывшего работника риск присутствия каждого из них выше, чем при работе с внешним исполнителем.
Устойчивость и стабильность. Бывший сотрудник, переведённый в самозанятые, как правило, продолжает делать то же самое — без временного разрыва и без изменения функционала. Это прямой маркер длительных отношений, а не разовой услуги.
Личное выполнение без субисполнителей. Если договор не предусматривает реального права привлечь третьих лиц и исполнитель фактически работает лично, признак присутствует. Большинство «договоров с самозанятыми» его содержат.
Оплата процесса, а не результата. Регулярные выплаты одинакового размера в начале каждого месяца — ФНС читает как скрытую зарплату. Выплаты по актам с описанием конкретного результата — снижают этот риск.
Интеграция в оргструктуру. Использование корпоративной почты, участие в планёрках, доступ к внутренним системам, рабочее место на территории заказчика — каждый из этих фактов усиливает позицию налоговой.
Единственный заказчик. Если самозанятый получает весь доход от одной компании, это один из критериев ФНС. Бывшие работники, как правило, именно так и работают — привычка, контакты, инерция.
По ст. 19.1 ТК РФ, если суд или ГИТ видят неустранимые сомнения в природе отношений, они толкуются в пользу трудовых. Бремя доказывания реальности гражданско-правового договора лежит на компании.
Матрица сценариев: чем заканчивается работа с бывшим сотрудником на НПД
Сценарий 1. Двухлетний запрет нарушен явно. Сотрудник уволен в феврале 2024 года, с апреля 2024 года работает с той же компанией как самозанятый. ФНС выявляет связь при камеральной проверке. Результат: выплаты самозанятому переквалифицируются в зарплату с первого дня, доначисляется НДФЛ 13% на всю сумму выплат за период, страховые взносы 30%, пени и штраф 20% по ст. 122 НК РФ. Уплаченный самозанятым НПД 6% не засчитывается (ВС РФ, 03.02.2025). Стратегия: после обнаружения — готовить позицию для возражений и апелляционной жалобы; самостоятельная корректировка до проверки снижает размер доначислений.
Сценарий 2. Двухлетний срок истёк, но признаки трудовых сохранились. С момента увольнения прошло 26 месяцев, и формальный запрет ФЗ-422 не нарушен. Однако исполнитель работает только на эту компанию, получает фиксированную сумму ежемесячно, использует корпоративный ноутбук и участвует в еженедельных совещаниях. ФНС инициирует переквалификацию на основании признаков Пленума ВС № 15 и письма ЕА-4-15/4674@. Итог — доначисления аналогичны сценарию 1. Стратегия: реструктурировать документооборот ещё до истечения двух лет, чтобы к моменту возобновления отношений договор соответствовал стандартам ГПХ.
Сценарий 3. Комплаенс выстроен до заключения договора. Компания выжидает два года плюс один месяц после увольнения. Новый договор описывает конкретный результат — не функцию. Исполнитель имеет других заказчиков (подтверждается чеками НПД на иные суммы). Акты содержат описание результата, а не отработанное время. Рабочее место на территории заказчика не предоставляется. При запросе ФНС компания представляет пакет документов, подтверждающих предпринимательскую самостоятельность исполнителя. Риск переквалификации — минимальный. Стратегия: превентивный аудит договоров и поддержание документооборота.
Что конкретно сделать, чтобы снизить риск переквалификации?
Снижение риска при работе с бывшим работником на НПД требует действий на трёх уровнях: соблюдение законодательного запрета, реструктурирование договора и поддержание доказательной базы.
Чек-лист: что проверить и подготовить
- Установить дату увольнения и убедиться, что прошло не менее двух лет до первой выплаты по НПД (п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422).
- Проверить договор: предмет — конкретный результат, а не трудовая функция; нет подчинения графику и ПВТР; есть право привлекать субисполнителей.
- Убедиться, что выплаты привязаны к актам с описанием результата — не к периоду (не «за февраль», а «за разработку технического задания версии 2.1»).
- Исключить предоставление рабочего места, корпоративного оборудования и корпоративной почты исполнителю.
- Подтвердить, что исполнитель работает с другими заказчиками: запросить реквизиты нескольких чеков НПД на разные ИНН.
- Не включать самозанятого во внутренние коммуникации (планёрки, корпоративные мессенджеры, рассылки) как штатного сотрудника.
- Хранить все задания и акты приёмки с подписями обеих сторон — именно они формируют доказательную базу при запросе ФНС.
- Провести риск-скоринг договора по признакам Пленума ВС № 15 и письма ФНС ЕА-4-15/4674@ до начала сотрудничества, а не после проверки.
Возражение «мы платим налоги, претензий быть не может» — распространённая, но опасная позиция. Уплата НПД самозанятым не снимает обязанность компании уплатить НДФЛ при переквалификации: оба обязательства существуют независимо друг от друга. ВС РФ прямо подтвердил это в деле № А76-20897/2023. Факт уплаты налога исполнителем сам по себе не является доказательством гражданско-правового характера отношений.
Практика: как суды и ФНС разрешают споры о переквалификации бывших работников
В арбитражной практике Уральского округа (2024 год) компания проиграла спор о переквалификации отношений с семью бывшими сотрудниками, переведёнными на НПД в течение двухлетнего запрета. Доначисление составило несколько миллионов рублей: НДФЛ 13% плюс страховые взносы 30% плюс пени и штраф. Суд указал, что формальная регистрация самозанятости не устраняет запрет ФЗ-422 и не меняет природу выплат.
В практике Северо-Западного округа (начало 2025 года) компании удалось отстоять позицию по договорам с бывшими сотрудниками, двухлетний срок по которым истёк. Ключевыми доказательствами стали: конкретное описание результата в актах, подтверждённая работа исполнителей с другими заказчиками и отсутствие организационной зависимости. Суд указал, что истечение двухлетнего срока само по себе не создаёт трудовых отношений — необходима совокупность признаков Пленума ВС № 15.
Оба кейса демонстрируют одну закономерность: исход спора определяется не намерением сторон, а документами и фактическими обстоятельствами. Переквалификация по ст. 19.1 ТК РФ применяется с даты фактического допуска к работе, а не с даты решения суда — доначисления охватывают весь период.
Если компанию вызвали на межведомственную комиссию или получен акт налоговой проверки по договорам с самозанятыми, юристы CAUTIO оценят перспективы обжалования, подготовят возражения и жалобу.
Оценить риск переквалификацииНаправления практики по теме
- Аудит договоров с самозанятыми и ГПХ — риск-скоринг по критериям ФНС и Пленума ВС
- Безопасный документооборот — договоры и акты, снижающие риск переквалификации
- Защита на межведомственной комиссии — подготовка позиции и представительство
- Сопровождение налоговой проверки — пояснения и возражения при запросах ФНС
Частые вопросы
1. Как ФНС признаёт самозанятого работником?
ФНС использует скоринговую систему на основе письма № ЕА-4-15/4674@: анализирует устойчивость и длительность отношений, регулярность и размер выплат, наличие единственного заказчика, организационную и инфраструктурную зависимость исполнителя. Особое внимание уделяется работе с бывшим работодателем в течение двух лет: такой доход прямо запрещён режимом НПД по п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422, что само по себе является основанием для доначислений. Признаки из Постановления Пленума ВС РФ № 15 от 29.05.2018 дополняют картину при оценке фактических обстоятельств.
2. Что доначислят при переквалификации?
При переквалификации договора с самозанятым в трудовой компания становится налоговым агентом по ст. 226 НК РФ: доначисляется НДФЛ 13% со всех выплат, признанных заработной платой. Сверх этого — страховые взносы по гл. 34 НК РФ (30% в пределах базы, 15,1% сверх), пени по ст. 75 НК РФ за весь период просрочки и штраф 20% (или 40% при умысле) по ст. 122 НК РФ. Дополнительно — штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ от 50 000 до 100 000 рублей на юридическое лицо.
3. Зачитывается ли уплаченный НПД?
Нет. Верховный суд РФ в определении СКЭС от 03.02.2025 № 309-ЭС24-20306 прямо указал: НПД, уплаченный самозанятым, не подлежит зачёту в счёт НДФЛ, доначисленного работодателю при переквалификации. Это означает двойную налоговую нагрузку: исполнитель уже уплатил 6% НПД, но работодатель обязан доначислить полный НДФЛ 13% без уменьшения. Именно поэтому позиция «налоги уже уплачены» не защищает компанию.
4. Какой штраф грозит компании?
За подмену трудового договора гражданско-правовым ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ предусматривает штраф на юридическое лицо от 50 000 до 100 000 рублей, на должностное лицо — от 10 000 до 20 000 рублей. При повторном нарушении ч. 5 той же статьи штраф на юрлицо возрастает до 100 000–200 000 рублей, а должностное лицо может быть дисквалифицировано на срок от одного до трёх лет. Налоговые санкции по ст. 122 и 123 НК РФ начисляются отдельно.
5. Как оспорить доначисление?
Оспаривание начинается с возражений на акт налоговой проверки, затем — апелляционная жалоба в вышестоящий налоговый орган и обращение в арбитражный суд. Ключевая задача — доказать реальность гражданско-правовых отношений: самостоятельность исполнителя, наличие конкретного результата по договору, отсутствие признаков трудовых отношений по Пленуму ВС № 15 от 29.05.2018. При неустранимых сомнениях ст. 19.1 ТК РФ толкует их в пользу трудовых, поэтому позицию необходимо формировать заблаговременно.
Работа с бывшим работником на НПД — это не запрещённая схема сама по себе, но зона, в которой вероятность переквалификации многократно выше, чем при работе с независимым исполнителем. Двухлетний запрет ФЗ-422, критерии ФНС и позиция ВС РФ по незачёту НПД создают совокупную нагрузку, которую невозможно нейтрализовать только фактом уплаты налогов. Снижение риска требует комплексного подхода: корректный договор, реальный результат, документальное подтверждение самостоятельности исполнителя.
CAUTIO специализируется на защите бизнеса от переквалификации договоров с самозанятыми и ГПХ-исполнителями: риск-скоринг договоров, подготовка пояснений для ФНС, защита на межведомственных комиссиях и в суде. Практика по налоговым и трудовым спорам.
Есть договоры с бывшими работниками на НПД, риск которых хотите оценить?
Оценим риск переквалификации и скажем, можем ли быть полезны. Практика по налоговым и трудовым спорам.
Оценить риск переквалификации25 февраля 2026 года