Запрет работы с бывшим работодателем: что это и почему важно для бизнеса

Что такое запрет работы с бывшим работодателем

Запрет работы с бывшим работодателем

Норма п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422: доходы физического лица, применяющего режим НПД, от заказчика, который являлся его работодателем менее двух лет назад, исключаются из объекта налогообложения НПД. Иными словами, режим самозанятости в части таких доходов не работает.

Двухлетний период

Отсчитывается с даты расторжения трудового договора. До истечения двух лет выплаты от бывшего работодателя не могут быть оформлены через режим НПД. После истечения — ограничение снимается, если отношения не имеют признаков трудовых по иным основаниям.

Бывший работодатель

Организация или индивидуальный предприниматель, с которым у самозанятого существовали трудовые отношения, оформленные трудовым договором. Отношения по ГПХ в прошлом — не основание для запрета по данной норме, однако они могут учитываться при общем анализе признаков подмены.

Налоговые последствия для заказчика

При нарушении запрета компания-заказчик признаётся налоговым агентом по ст. 226 НК РФ и обязана исчислить, удержать и перечислить НДФЛ с выплат, а также уплатить страховые взносы по гл. 34 НК РФ. Пени начисляются за весь период просрочки по ст. 75 НК РФ. Штраф — 20% неуплаченной суммы (40% при умысле) по ст. 122 НК РФ.

Не засчитываемый НПД

НПД, самостоятельно уплаченный физическим лицом с полученных доходов, не уменьшает обязательства компании перед бюджетом по НДФЛ. Двойная налоговая нагрузка — неизбежное финансовое последствие нарушения запрета. Это позиция ВС РФ (определение СКЭС от 03.02.2025 № 309-ЭС24-20306).

Чем этот запрет отличается от переквалификации по ст. 19.1 ТК РФ?

Запрет по п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422 и переквалификация по ст. 19.1 ТК РФ — два разных механизма, хотя оба затрагивают отношения с самозанятыми.

Основание применения

Для запрета ФЗ-422 достаточно двух фактов: трудовые отношения в прошлом и менее двух лет с момента расторжения договора. Содержание текущих отношений не анализируется. Для переквалификации по ст. 19.1 ТК РФ нужно доказать признаки трудовых отношений в действующем договоре — личное выполнение, подчинение режиму, регулярные выплаты, интеграцию в оргструктуру заказчика.

Инициатор

Запрет применяется налоговым органом в рамках камеральной или выездной проверки. Переквалификацию могут инициировать ГИТ, суд, сам исполнитель или межведомственная комиссия в рамках ФЗ-565 о занятости и Приказа Минтруда № 657н.

Финансовые последствия

При нарушении запрета ФЗ-422 доначисляются НДФЛ и взносы за весь период, когда выплаты проходили через НПД в нарушение нормы. При переквалификации по ТК РФ — аналогичные доначисления плюс штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ в размере от 50 000 до 100 000 рублей на юридическое лицо.

Возможность защиты

Против запрета ФЗ-422 правовой позиции практически нет: норма действует автоматически при наличии двух условий. При переквалификации по ТК РФ компания может доказывать реальность гражданско-правовых отношений: наличие конкретного результата, предпринимательскую самостоятельность исполнителя, отсутствие интеграции в коллектив.

Как запрет работает на практике: три сценария

Ниже — типовые ситуации, в которых компании сталкиваются с нормой.

Сценарий 1. Намеренный перевод сотрудника на самозанятость

Компания расторгает трудовой договор и сразу же заключает с физическим лицом договор на оказание услуг как с плательщиком НПД. Исполнитель получает чеки, компания экономит на страховых взносах 30%. При камеральной проверке ФНС устанавливает трудовую историю через базы ПФР/СФР, доначисляет НДФЛ и взносы за весь период, начисляет пени. Зачёт уплаченного НПД не производится. Итог — полная сумма налоговой нагрузки как по трудовому договору плюс штраф.

Сценарий 2. Добросовестное незнание

Компания привлекает фрилансера через биржу или по рекомендации. Исполнитель — плательщик НПД, предоставляет чеки. Оказывается, что 18 месяцев назад он работал в дочерней компании того же холдинга. Суды в ряде случаев рассматривают связанные юридические лица как единого работодателя, однако данная позиция не унифицирована. Риск доначислений сохраняется. Без предварительной проверки трудовой истории исполнителя компания лишена возможности защиты.

Сценарий 3. Истечение двухлетнего срока и остаточный риск

Срок истёк, запрет по ФЗ-422 снят. Но если отношения с бывшим сотрудником содержат признаки трудовых по Постановлению Пленума ВС РФ № 15 (устойчивость, регулярные равные выплаты, личное выполнение, отсутствие иных заказчиков) — риск переквалификации по ст. 19.1 ТК РФ остаётся. Прошлая трудовая история становится дополнительным аргументом ФНС.

Что проверить компании: чек-лист

• Убедиться, что ни один из действующих самозанятых не работал в компании (или в связанных юридических лицах) по трудовому договору в течение последних двух лет.
• Запросить у исполнителя заявление о том, что он не состоял в трудовых отношениях с компанией в двухлетний период (документальное подтверждение).
• Проверить, не прекращались ли трудовые договоры с текущими внештатными исполнителями менее двух лет назад — по данным кадрового учёта и СФР.
• Оценить, нет ли в действующих договорах ГПХ признаков трудовых отношений по Пленуму ВС РФ № 15 — независимо от истечения двухлетнего срока.
• Убедиться, что регулярность и размер выплат самозанятым не совпадают с параметрами бывшей зарплаты — ФНС анализирует эти совпадения при скоринге.
• Убедиться, что самозанятый работает с несколькими заказчиками и имеет признаки предпринимательской самостоятельности.

Запрет работы с бывшим работодателем — одна из немногих норм налогового законодательства, которая применяется автоматически при наличии двух условий и не оставляет пространства для правовой защиты. Любая схема привлечения бывших сотрудников через режим НПД в двухлетний период гарантированно ведёт к доначислению НДФЛ и страховых взносов без зачёта уже уплаченного налога.

CAUTIO специализируется на защите бизнеса от налоговых и трудовых рисков при работе с внештатным персоналом. Практика охватывает как профилактический аудит договоров с самозанятыми, так и защиту при доначислениях и вызовах на межведомственные комиссии.